Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Одобрение ООО крупной сделки после ее совершения». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Бумага должна обладать вводной частью в виде шапки и констатирующего абзаца, а также описанием повестки дня, принятым решением и подписями. В шапке указываются стандартные данные о названии организации, ее реквизитах, дате и городе составления. Документ обязательно должен иметь номер. Посредством его бумага потом заносится в регистрационные документы организации.
Обзор судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах
Решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, в соответствии с которым в отношении решений общества будет применяться альтернативный способ подтверждения, требует нотариального удостоверения. Общество представило в регистрирующий орган заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в том числе протокол общего собрания участников, на котором было принято решение о внесении соответствующих изменений.
Решением регистрирующего органа обществу отказано в государственной регистрации указанных изменений со ссылкой на подпункт «а» пункта 1 статьи 23 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения общества в арбитражный суд с требованием о признании незаконным решения регистрирующего органа.
Удовлетворяя заявленные требования, суды первой и апелляционной инстанций исходили из отсутствия у регистрирующего органа правовых оснований для отказа в государственной регистрации, поскольку общество представило все необходимые для этого документы.
Судебные акты судов первой и апелляционной инстанций были отменены судом кассационной инстанции с вынесением нового решения об отказе в удовлетворении требования по следующим основаниям. Из оспариваемого решения регистрирующего органа следовало, что регистрирующий орган счел непредставленным протокол общего собрания участников ввиду несоблюдения обществом требования подпункта 3 пункта 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) о его нотариальном удостоверении.
Согласно подпункту 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ принятие общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно. Суд кассационной инстанции указал, что суды первой и апелляционной инстанций проигнорировали довод о том, что решение общего собрания, которым устанавливался иной способ подтверждения, не было удостоверено нотариально.
С учетом изложенного арбитражные суды, по мнению суда кассационной инстанции, пришли к ошибочному выводу о представлении обществом в регистрирующий орган всех необходимых для государственной регистрации документов и неправомерно удовлетворили заявленные им требования. В связи с этим суд кассационной инстанции отменил состоявшиеся судебные акты и отказал в удовлетворении требования.
Требование о нотариальном удостоверении, установленное подпунктом 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ, распространяется и на решение единственного участника.
Общество с ограниченной ответственностью обратилось в регистрирующий орган с заявлением о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ) сведений о начале процедуры реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица.
Регистрирующий орган вынес решение об отказе в государственной регистрации юридического лица в связи с отсутствием нотариального удостоверения решения единственного участника общества, необходимого в силу подпункта 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ. Отказ регистрирующего органа был обжалован в арбитражный суд.
Решением суда первой инстанции, оставленным без изменения судом апелляционной инстанции, заявленные требования удовлетворены, поскольку суды сочли, что законодательство не требует нотариально удостоверять решение единственного участника общества.
Суд кассационной инстанции решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции отменил, в удовлетворении требования отказал, указав, что подпункт 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ направлен на то, чтобы исключить фальсификацию решения, принимаемого высшим органом управления общества, и действие указанной нормы в равной мере распространяется и на решение единственного участника общества, которое также подвержено риску фальсификации. Кроме того, закон не содержит исключения в отношении решений единственного участника в части требования о нотариальном удостоверении, установленного подпунктом 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ
Решение о согласии на совершение или о последующем одобрении сделки может также содержать указание:
на минимальные и максимальные параметры условий сделки (верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи имущества) или порядок их определения;
на согласие на совершение ряда аналогичных сделок;
на альтернативные варианты условий сделки, требующей согласия на ее совершение;
на согласие на совершение сделки при условии совершения нескольких сделок одновременно.
В решении о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки может быть указан срок, в течение которого действительно такое решение. Если такой срок в решении не указан, согласие считается действующим в течение одного года с даты его принятия, за исключением случаев, если иной срок вытекает из существа и условий сделки, на совершение которой было дано согласие, либо обстоятельств, в которых давалось согласие.
Одобрение крупной сделки
Положения с. 79 закона № 208-ФЗ предусматривают процедуры получения согласия на совершение крупной сделки и ее последующего одобрения (процедурно ничем не отличаются друг от друга).
Не знаете свои права? Подпишитесь на рассылку Народный СоветникЪ.
Бесплатно, минута на прочтение, 1 раз в неделю.
Решение об одобрении крупной сделки АО принимается различными путями в зависимости от ряда факторов.
|
Балансовая стоимость предмета сделки (процент от балансовой стоимости всех активов фирмы) |
Орган общества, принимающий решение |
Количество голосов |
|
25–50% (включительно) |
Совет директоров (наблюдательный совет) |
Все члены единогласно (голоса выбывших членов не учитываются) |
|
25–50% (включительно), если решение об одобрении не было принято советом директоров |
Общее собрание акционеров общества |
Простое большинство голосов обладателей голосующих акций |
|
Более 50% |
Общее собрание акционеров общества |
3/4 голосов обладателей голосующих акций |
Участники интернет аукциона, должны предоставить сведения об операциях с высокой стоимостью.
Сделка признается крупной:
· Если она предполагает распоряжение имуществом предприятия объемом более 30% или ее объем превышает за существующие границы типичной хозяйственной деятельности;
· Если предусмотрена сдача имущества во временное пользование или по лицензии.
При этом цена подобных сделок превышает 25% и от стоимости активов общества с ограниченной ответственностью (ООО).
Документ, определяющий максимальную цену контракта, который позволяет участнику заключить договор, исходя из возможностей бизнеса — является решением об одобрении крупной сделки. Если ООО имеет несколько учредителей принимается протокол об одобрении крупной сделки.
В ООО решение об одобрении принимает общее собрание. Если управление осуществляет совет директоров, то решение выносит совет, это право устанавливается Уставом общества.
Одобрение крупной сделки в госзакупках
Все участники закупок проходят регистрацию в Единой информационной системе (ЕИС). При регистрации Решение прикладывается к заявлению. Но между ЕИС и площадками (ЭТП) случаются сбои в работе, поэтому рекомендуется дублировать решение во второй части заявки.
До 2019 г. все участники аккредитовывались отдельно на каждой ЭТП. Площадки самостоятельно проверяли подаваемую документацию. Если Решение было составлено с ошибками, то заявление отклонялось, а участник исправлял указанную оператором ЭТП ошибку и подавал заявку на аккредитацию повторно.
В 2019 г. участники должны были пройти регистрацию в ЕИС, после чего производилась автоматическая авторизация на всех ЭТП. Если в Решении допущена ошибка то это выяснится не на этапе регистрации в ЕИС, а когда заявку отклонят по итогам рассмотрения 2-й части заявки. Поэтому к подготовке всех документов следует отнестись очень серьезно.
Для обществ, акционерных или с ограниченной ответственностью, определены критерии оформления документов по одобрению условий договора. Если в учредительных документах общества только один участник, то за его подписью оформляется образец решения единственного участника об одобрении крупной сделки. Если же в обществе более двух учредителей, то вопрос решается на внеочередном собрании, при завершении которого оформляется протокол. Образец протокола одобрения крупной сделки ООО 2 учредителя скачайте в конце статьи.
В нем нужно отразить голоса всех участников.
На законодательном уровне данные документы регулируются Федеральными законами:
- Для обществ с ограниченной ответственностью действует Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ (Федеральный закон «Об ООО»), в нем обозначена информация о том, какой орган общества уполномочен принимать такое заключение.
- Для акционерных компаний действует Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 31.12.2005 № 208.
- Решение учредителя об одобрении крупной сделки не имеет унифицированного образца, его оформляют в свободной форме. Но при этом необходимо придерживаться определенной структуры. Оформление документа будет зависеть от количества учредителей ООО (один или несколько).
- В документе обязательно надо указать срок его действия. Если срок не будет указан – он автоматически приравнивается к 1 году. Заявки с решением, у которых истек срок действия, отклоняются заказчиками.
- Участник тендера может указать любую сумму, в пределах которой он готов заключить контракт, например: «Сумма одной сделки не должна превышать 5 000 000 (пять миллионов) рублей». Лучше указать сумму с запасом, тогда не придется переделывать документ перед подачей заявок. Законодательством не предусмотрены ограничения по суммам.
Образец справки о том, что сделка не является крупной
Законодательная статья 46 регулирует вопрос о том, что такое некрупная сделка и как ее определить. Сюда входит кредит, поручительство и т.д. Данная статья предоставляет возможность установить необходимый размер крупной сделки. Это может быть 25% или более. Размер отчуждаемого имущества можно определить при помощи данных, собранных бухгалтерским учетом. Стоимость приобретаемого товара можно определить по цене предложенной продукции.
Как должна проводиться такая сделка? Этот момент определяется уставом ООО:
- по согласию всех участников данной фирмы;
- если на собрании директоров одобрили;
- в том случае, если отсутствует согласие.
Когда нужно такое одобрение в контрактной системе
Чтобы начать участвовать в госзакупках, нужно зарегистрироваться в ЕИС. Для этого предоставляют общий пакет документов, в который входит и согласие на сделку. Причем это требуется всегда, в том числе когда закупка не относится к категории крупных. Что же касается поставщиков, которые аккредитовались до 31.12.2018, то они обязаны зарегистрироваться в ЕИС до конца 2020 года. И тем и другим понадобится актуальный образец решения о крупной сделке 44-ФЗ.
Информацию необходимо включить и во вторую часть заявки, если того требуют законодательство или учредительные документы, а также когда и обеспечение контракта или заявки, и сам контракт будут крупными для участника. При отсутствии этих сведений кандидата могут отклонить на любом этапе до заключения контракта. За проверку данных несет ответственность аукционная комиссия заказчика (п. 1 ч. 6 ст. 69 № 44 ФЗ).
Важно отметить, что индивидуальные предприниматели, в отличие от ООО, не относятся к юридическим лицам. Поэтому они освобождены от обязанности подавать такой документ для аккредитации на ЭТП.
Законодательство о закупках не содержит прямого требования к поставщику предоставлять заказчику соответствующие документы.
Минэкономразвития и ФАС придерживаются позиции о том, что недопустимо отклонять заявку участника при отсутствии в пакете документов решения об одобрении крупной сделки.
Относительно ООО и АО такая позиция справедлива — для них предполагаемая сделка может не являться крупной, однако относительно унитарных предприятий практика говорит о том, что отклонение заявки по таким основаниям правомерно — размер крупной сделки чётко указан в законе.
Чтобы не допустить ошибок, заказчику и участнику стоит проверять, является ли сумма сделки для участника крупной и установлено ли в его отношении законодательное решение о предоставлении одобрения.
Кто принимает решение о согласии на совершение (об одобрении)?
Для того чтобы стало возможным принять участие в конкурсе, для это понадобится наличие данного разрешения. При условии того, что для участника конкурса сделка не будет являться крупной, то можно просто приложить справку о том, что сделка не была крупной. При всех других случаях нужно приложить решения о совершении крупной сделки.
Самым часто задаваемым вопросам, который задают участники является вопрос о том какую следуют отмечать сумму в самом решении об одобрении крупной сделки. Ответ на данный вопрос очень прост. Сумму можно отмечать какую угодно, но только она должна быть не больше размера суммы на которую Вы в результате готовы будете заключить контракт. В основном эту сумму отмечают размером в несколько сотен млн рублей. Данная сумма ни к чему не будет Вас принуждать.
При условии того, что сумма которая была указана Вами ранее была ниже, чем нужно для принятия участия в конкурсе. Такие ситуации всегда исправимы, можно составить новую форму, а после того как оно будет составлено их требуется разместить на ЭТП.
Это зависит от двух условий:
- есть ли в компании совет директоров;
- каково отношение стоимости имущества к балансовой стоимости активов.
Решение об одобрении принимается Советом директоров (при его наличии) в том случае, если стоимость имущества составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества. В ООО этот вопрос отнесен к компетенции Совета директоров уставом общества.
Во всех остальных случаях согласие выражает высший орган управления — общее собрание акционеров (или участников — для ООО) общества.
С 15 ноября 2019 года в соответствии с Федеральным законом № 356-ФЗ от 04.11.2019, акционерам и участникам ООО, подконтрольным заинтересованным в сделке лицам, голосовать за одобрение сделки запрещено!
Оформляется согласие протоколом.
Если компанией владеет один человек, то решение о крупной сделке единственного учредителя принимается им единолично.
Решение о согласии на совершение должно содержать указание на:
- стороны;
- выгодоприобретателей;
- цену;
- предмет;
- и иные существенные условия или порядок их определения.
Сделок с заинтересованностью стало меньше
Сделок, к которым применяются правила о совершении сделок с заинтересованностью, стало меньше. С 01.01.2017 такие правила не будут применяться к сделкам (пп. «в» п. 11 ст. 1, п. 3 ст. 2 Закона № 343-ФЗ):
- которые совершаются в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, если обществом неоднократно в течение длительного периода времени на схожих условиях совершаются аналогичные сделки, в которых нет заинтересованности;
- заключенным на тех же условиях, что и предварительный договор, если такой договор был одобрен в качестве сделки, в которой есть заинтересованность;
- заключаемым на открытых торгах или по результатам открытых торгов, если условия таких торгов предварительно утверждены советом директоров общества;
Решение об одобрении крупной сделки (с заинтересованностью) единственного участника (учредителя) ООО — образец
Полезная информация
К числу крупных относятся сделки, стоимость которых превышает 25% от стоимости всех активов компании. Уставом вполне допустима установка другого ценового порога, изменение или дополнение перечня возможных соглашений.
Действующее законодательство РФ требует официального принятия решения об одобрении крупной сделки ООО. Процедуру, как правило, осуществляет общее собрание всех участников. Если организован наблюдательный совет, то такая функция может быть возложена уставом на него (но только если предмет соглашения стоит не более половины имеющихся активов).
Если же ООО учреждалось одним лицом, то все функции, которые относятся к компетенции общего собрания, возлагаются на него – в данной ситуации требуется образец решения единственного учредителя о совершении крупной сделки. Впрочем, самостоятельно единственный участник может решать подобные вопросы лишь тогда, когда он не является ЕИО.
ФНС может отнести сделку к крупной, даже если ее стоимость будет 5 тысяч рублей. На ее «крупность» будут влиять типичность самой операции, а также балансовая стоимость активов организации. Важно заранее понять, что сделка будет крупной и грамотно соблюсти все организационные этапы и оформление бумаг. Если будут допущены ошибки, то инспекция или один из членов общества смогут отменить ее в судебном порядке.
Что касается ООО, то их крупным сделкам посвящена статья 46 14-ФЗ, в которой произошли изменения 24 февраля 2021 года. В данном нормативе найдем два фактора, указывающих, что сделка крупная:
- ее сумма не менее 25% балансовой стоимости активов (понятие активов рассмотрим ниже);
- она характеризуется деятельностью, не свойственной для организации, то есть выходит за пределы ее компетенции (пример также разберем ниже). Деятельность считается обычной, если она свойственна для других предприятий аналогичного направления. То есть, если строительная организация строит высотки, то это норма. А если она заключит договор на продажу бытовой техники, то такая сделка выходит за пределы ее профиля.
При этом сделка будет являться крупной в том случае, если оба эти показателя имеют место быть. Рассмотрим несколько примеров.
Пример № 1. Строительная организация продает здание, которое оценивается более чем 25% ее активов. Но возводить, а потом продавать здания – это традиционная работа для строительных организаций, поэтому данная сделка крупной не будет.
Пример № 2. Обратимся к другой отрасли. Косметологическая компания имеет целую сеть точек по оказанию услуг. В некоторых из них упали продажи из-за слабого посещения гостей, поэтому головной офис принимает решение половину помещений сдать в аренду. По финансам это выходит более 25% активов. А аренда помещений – не свойственна для косметологической компании. В данном случае реализованы оба критерия, то есть сделка считается крупной.
Есть ли перечень видов договоров, которые могут относиться к крупным сделкам?
Нет, такого перечня нет. Крупной можно признать практически любую сделку, если она соответствует этим критериям. Распространенные примеры — договоры поставки, купли-продажи, аренды, займа, приобретения определенного количества акций, кредитный договор. В перечисленных случаях приобретение и отчуждение по сделкам прямое. Но оно может быть и косвенным. Например, по договорам залога и поручительства. Дело в том, что при заключении таких договоров отчуждение имущества произойдет, только если обязанное лицо не исполнит обязательство, которое ими обеспечено (например, кредит).
Трудовые договоры можно признать крупными в части выплаты «золотых парашютов» при увольнении либо иных выплат в других обстоятельствах (подп. 1 п. 10 постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 № 28).