Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Условия договора, по которым можно взыскать потери по вычетам НДС с контрагента». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
НДС — это косвенный налог. Все компании из цепочки покупок/продаж товара должны платить НДС в бюджет. Налогоплательщик, рассчитавший НДС с реализации, вправе его уменьшить к уплате в бюджет на суммы вычетов, то есть сумму “входящего” НДС от своего поставщика.
Налоговый разрыв по НДС: что это?
Анализом «разрывов» НДС, наличия схем по неуплате налогов, уровня нагрузки по налогам, иных подобных вопросов в данный момент занимаются несколько информационых ресурсов: АСК НДС (тестируется 4-я версия), аналитических ресурсов ФИР «сведения Банка России», ФИР «трансфертная цена», ФИР ЕГРЮЛ, ФИР «таможня», ПК «ППА Отбор». Иногда применяется информационный ресурс «Супераналитик», изучающий базу банковских выписок.
Особое внимание фискалы уделяют «разрывам» по НДС. Речь идёт о ситуациях, когда у покупателя в книге покупок отражена счёт-фактура, но при этом она же отсутствует в книге продаж у продавца. Это означает, что покупатель получил налоговый вычет, связанный с тем, что отчисления в пользу бюджета должен был сделать продавец. Но вместе с тем продавец ничего не выплатил в казну.
Как отбиться от инспекции, если она обнаружила разрыв в декларации по НДС? Как доказать реальность сделки?
Зависит от того, что за сделка.
Если была покупка товара. Допустим, вы этот товар потом перепродали. Должны были остаться документы, сопровождающие продажу и перевозку товара — сам договор купли-продажи, товарно-транспортные накладные, путевые листы, договор с транспортной компанией, если товар перевозился её силами, документы, подтверждающие приёмку товара на складе контрагента. А раз товар перепродавался, значит, он реально существовал, а значит, он был у кого-то куплен. А у кого, если не у спорного контрагента?
Инспекция может попытаться найти реального, с её точки зрения, поставщика — ну, пусть ищет. Насколько это перспективная затея — зависит от обстоятельств дела.
Налоговая также может заявить, что товар задвоен. но это она должна доказать.
Если покупалось сырьё, которое вы пустили в производство, то этот процесс тоже сопровождается документами, да и сотрудники предприятия могут дать свидетельские показания, где подтвердят, что сырьё действительно было и с ним проводились определённые операции. А если изготовленная продукция была продана, то см.пункт выше.
С работами/услугами несколько сложнее, потому что они нематериальны. Но доказать реальность работ и услуг тоже можно. Например, вы наняли бригаду строителей для постройки дома, а инспекция заявляет, что вы строили его сами. Что поможет убедить инспекцию в обратном? У вас нет своих строителей (это подтверждается вашим штатным расписанием), а ведь для строительства нужны разные люди: кто-то копает котлован, кто-то подвозит стройматериалы, кто-то работает на кране, ставит сантехнику, штукатурит. Результат работы — дом — в наличии. Так откуда он взялся, если у вас нет людей для строительства?
Можно углубиться в вопрос и сделать расчёт трудозатрат: сколько человеко-часов понадобилось для постройки дома. Даже если у вас есть свой штат сотрудников, но для строительства такого масштаба их не хватало, то это тоже будет хорошим аргументом о реальности контрагента. Мы такие расчёты неоднократно делали, и инспекции приходилось с нами соглашаться.
Традиционно, всё что касалось налоговой реконструкции и использования расчётного метода было актуально исключительно для учёта расходов по налогу на прибыль. Позиция по вычетам НДС была однозначна — если поставщик оказывался «однодневкой» или были иные причины для «разрывов» по НДС, в вычете НДС отказывали…Однако, в августе 2020 года появилось интересное судебное решение (См. Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 18 августа 2020 года по делу №А27-25588/2019) с иным мнением. В ходе проверки ИФНС установил фактических поставщиков материалов. Им были компании — плательщики НДС. Следовательно, за счёт уплаты налога реальными поставщиками, в бюджете частично сформирован источник возмещения НДС, в связи с чем неправомерно отказывать налогоплательщику в вычетах в полном объёме.
Какие расхождения чаще всего требуют пояснений
Одним из случаев истребования документов в рамках проводимой камеральной проверки (п.8.1 ст.88 НК РФ) является выявление в представленной декларации по НДС несоответствия сведений об операциях, сведениям, которые содержатся в декларации другого налогоплательщика.
Автоматическая сверка книг покупок (продаж) в режиме онлайн призвана выявить расхождения в разрезе каждой счет-фактуры путем проведения виртуальной встречной проверки налогоплательщика и его контрагентов.
И налоговики с помощью программы «АСК НДС-2» сопоставляют счета-фактуры в налоговой отчетности продавца и покупателя.
Зачастую нестыковки возникают из-за несимметрично отраженных реквизитов счетов-фактур контрагентов. Программа «АСК НДС-2» не способна распознать счета-фактуры по одной и той же сделке, если проставлена лишняя точка, дефис, пробел и т.п. На этом основании в автоматическом режиме формируются требования налогоплательщикам дать пояснения.
Пояснения по льготным операциям
Проверяемый налогоплательщик обязан представить в налоговый орган пояснения об операциях (по каждому коду операций), по которым применены налоговые льготы. Налогоплательщик вправе представить Пояснения в виде реестра подтверждающих документов (далее по тексту — Реестр), а также перечень и формы типовых договоров, применяемых налогоплательщиком при осуществлении операций по соответствующим кодам.
На основании информации, содержащейся в представленном налогоплательщиком Реестре, налоговый орган будет истребовать документы, подтверждающие обоснованность применения налоговых льгот (ст.93 НК РФ).
Объем подлежащих истребованию документов определяется для каждого кода операции в соответствии с алгоритмом, изложенным в Приложении №2 к письму налоговиков. Количество истребуемых документов зависит от присвоенного налогоплательщику уровня налогового риска по данным СУР АСК «НДС-2». Налогоплательщики не обязаны заполнять вышеприведенный Реестр.
Однако в том случае если компания не представит Реестр по рекомендуемой форме, то налоговики не смогут реализовать предложенный в письме ФНС РФ алгоритм. А значит, при непредставлении налогоплательщиком Реестра или при представлении Реестра не по рекомендуемой форме истребование документов будет производиться без использования риск-ориентированного подхода (т.е. в сплошном порядке). Поэтому компаниям, которые неоднократно уже представляли «льготные» документы при камеральных налоговых проверках и имеющих низкий уровень налогового риска, имеет смысл подготовить рекомендуемый налоговиками Реестр. Ведь в этом случае при проведении камеральной проверки потребуется представлять в налоговую инспекцию меньше документов.
Причины разрывов по НДС
Расхождения между декларациями продавцов и покупателей могут возникать по разным причинам:
- Технические ошибки. Например, при заполнении декларации бухгалтер допустил опечатку в номере счета-фактуры или ИНН контрагента. Тогда программа не сможет сопоставить документы и выдаст сообщение о разрыве по НДС.
- Отклонение по датам. Во многих случаях покупатель имеет право возместить НДС не сразу при получении счета-фактуры, а в течение трех лет (п. 1.1 ст. 172 НК РФ). Поэтому может возникнуть ситуация, когда документ, включенный сейчас в декларацию покупателя, был отражен в отчетности поставщика на несколько месяцев ранее.
- Организация-поставщик не включила взятый бизнесменом к вычету НДС в свою декларацию или вообще не отчиталась по НДС.
Отчего могут появиться расхождения?
Продавец недобросовестно ведет учет
По законодательству продавец, выставив счёт-фактуру, обязан зарегистрировать его в книге продаж в том периоде, когда произошла реализация, независимо от того, когда он был выставлен и получен покупателем. Однако на практике возможны ситуации, когда продавец из-за халатности или недобросовестности этого не делает. Тогда факт реализации остаётся документально не подтвержденным.
Бухгалтер переносит данные в учетную систему вручную
Если компания ведет бумажный документооборот, бухгалтеру приходится перебивать данные из счетов-фактур в учётную систему. Чаще всего путаница возникает в номерах документов, датах, суммах, ИНН организаций.
Практика показывает, что количество подобных расхождений может быть очень велико, причем в большинстве случаев из-за неверно указанных ИНН. Ошибки в ИНН опасны тем, что при сверке данных в базе ФНС контрагент может просто не найтись. Это приведет к расхождениям между данными продавца и покупателя, и бухгалтеру придётся давать пояснения. Один-два случая в квартал не критичны, но если с ошибкой занесены в учётную систему хотя бы 15 % контрагентов, требования о пояснениях могут парализовать работу бухгалтерии.
Контрагент уклоняется от налогообложения
Расхождения могут возникнуть из-за того, что поставщик сознательно не исполняет своих налоговых обязанностей. Отвечать на запросы налоговых органов придется даже в том случае, если вы ненамеренно выбрали в качестве партнёра «однодневку» или фирму, в цепочке хозяйственных связей которой обнаружатся массовые «разрывы».
Как налоговые инспекторы отрабатывают сложные разрывы?
В Налоговом кодексе Вы не найдете ничего о разрывах по НДС. Налоговики при отработке «сложных» расхождений руководствуются лишь внутренней инструкцией ФНС.
Действуют они по следующему принципу:
Отделы камеральных налоговых проверок расписывают роли, которые играют все участники цепочки. Результатом такой работы является заключение с отражением фирм-однодневок, транзитных организаций и выгодоприобретателей.
Потенциальным выгодоприобретателям направляют уведомление о необходимости явиться на рабочую группу (комиссию). Когда директор или представитель компании является в инспекцию, ему предъявляют контрагентов, которых инспекция считает фирмами-однодневками. После этого предлагают убрать из декларации вычеты по счетам-фактурам, которые выставили данные контрагенты, и добровольно доплатить НДС в бюджет.
Если предприниматель отказывается доплачивать налог, его начинают пугать — угрожают провести выездную тематическую проверку, выписать огромные штрафы, передать материалы в правоохранительные органы для возбуждения уголовного дела.
В случае выявления сложного налогового НДС-разрыва компания может получить несколько типов запросов и требований:
- требование о представлении пояснений;
- требование о представлении документов (информации);
- уведомление о вызове налогоплательщика в налоговый орган;
- информационные письма о факте наличия недобросовестных контрагентов.
Разрыв возникает, если у покупателя и поставщика разные налоги
Чтобы произвести какой-то товар, компания покупает материалы у поставщика, а поставщики обычно платят НДС. Поэтому, когда компания делает закупку, в стоимость материалов уже входит НДС.
Потом компания производит свой товар и продает его. После продажи она считает НДС и платит его в налоговую. Получается, что она платит НДС дважды. Чтобы такого не было, налоговая разрешает вычитать один НДС из другого.
Компания «Ванилька» производит мороженое. Она купила молоко и заплатила 30 000 рублей, в том числе НДС 5000 рублей.
«Ванилька» сделала и продала пломбир на 90 000 рублей, НДС — 15 000 рублей.
Чтобы не платить всю сумму целиком, «Ванилька» уменьшает налог — из 15 000 рублей вычитает 5000 рублей и платит НДС 10 000 рублей.
Чтобы всё получилось, в налоговых декларациях «Ванильки» и поставщика молока должно быть написано: «Продал молоко на 30 000 рублей» и «Купил молоко на 30 000 рублей». Если сделка указана в двух декларациях, сходятся суммы и размер НДС, номера и даты счетов-фактур — значит, всё хорошо.
А вот если «Ванилька» подаст декларацию и заплатит НДС меньше, а поставщик не укажет продажу в своих документах, возникнет разрыв. Налоговая пришлет письмо с требованием объяснить, почему так. Получается, разрыв НДС — это расхождение налогов у компаний.
Наличие разрыва устанавливает ФНС или территориальный налоговый орган, если он отражен в данных системы АСК НДС-2.
Как объясняют сами налоговики, разрыв — это отсутствие в бюджете сформированного источника для применения правомерной налоговой выгоды в виде вычета НДС налогоплательщиком.
У налоговиков он делится на подгруппы:
· «технический»,
· «методологический»,
Разрывом признается отсутствие источника для вычета НДС не только в отношении прямой сделки налогоплательщика с продавцом (подрядчиком, исполнителем), но и в ситуации, когда продавец (подрядчик, исполнитель) или его контрагенты не обеспечили наличие источника для применения вычета по сделкам в связанной цепочке (цепочке движения товаров, работ, услуг).
Под налогоплательщиком — продавцом (исполнителем, подрядчиком) понимается не только прямой контрагент налогоплательщика — покупателя (заказчика), но и контрагенты по всей цепочке движения товаров (работ, услуг).
«Налоговые разрывы и их автоматическое выявление в рамках АСК НДС-2» — одна из тем двухдневного семинара, который состоится 13 −14 ноября.
Приходите, будет интересно.
Какие бывают разрывы по НДС
Разрывы по НДС можно условно разделить на прямой разрыв по НДС и сложный разрыв по НДС.
Снова обратимся к декларации по НДС. Итак, налоговики с помощью программного обеспечения сопоставляют данные книг покупок и книг продаж. Любой счет-фактура, отраженный в книге покупок одного хозсубъекта, должен быть отражен в книге продаж другого хозсубъекта. Если этого не происходит, то можно говорить о прямом разрыве по НДС.
Однако не всё так просто, и на прямом сравнении дело не заканчивается. АСК НДС сопоставляет данные не только в паре продавец/покупатель, программа отслеживает всю цепочку по поставщикам, анализируя заявленные вычеты и фактическую уплату НДС в бюджет. Такой глубокий анализ и выявление несоответствий на втором, третьем и так далее уровнях принято называть сложным разрывом по НДС.
Какие именно несоответствия относятся к разрывам:
Также разрывы можно охарактеризовать как технические и разрывы по схеме.
Технический разрыв может быть вызван технической ошибкой. Например, неверно указаны значимые реквизиты счетов-фактур, случайно не отражены счета-фактуры в книге продаж.
Схемные разрывы по НДС — это неправомерное применение налогоплательщиком вычетов, использование незаконных схем оптимизации налогообложения. Однако и добросовестный налогоплательщик может быть уличен в разрыве по НДС.
Как избежать массовых требований
Электронный документооборот
Самый верный способ снизить число расхождений, а следовательно, и требований ФНС — перейти на ЭДО. В этом случае покупатель и продавец работают с одним и тем же электронным документом. Если система ЭДО интегрирована с учётной системой, счёт-фактура принимается к учету автоматически. А значит, расхождения, связанные с переносом данных в учётную систему, исключены.
Однако на практике даже те компании, которые перешли на ЭДО, обмениваются электронными документами не со 100 % контрагентов. Многие небольшие компании ведут документооборот через веб-версии систем ЭДО. А значит, документы принимаются к учету вручную и могут затеряться. ЭДО, таким образом, не отменяет сверку. Скорее, эти процессы дополняют друг друга.
Сверка на бумаге
До того, как в 2020 году изменился порядок декларирования НДС, у предприятий не было необходимости сверять с контрагентами все данные по счетам-фактурам. Аналогию можно усмотреть разве что в сверке сальдо, которую ежегодно проводят акционерные общества в рамках инвентаризации дебиторской и кредиторской задолженности. Однако акт сверки взаимных расчетов, который при этом используется, решает совсем другую задачу, нежели сопоставление реквизитов в счетах-фактурах.
Как налоговые инспекторы отрабатывают сложные разрывы?
В Налоговом кодексе Вы не найдете ничего о разрывах по НДС. Налоговики при отработке «сложных» расхождений руководствуются лишь внутренней инструкцией ФНС.
Действуют они по следующему принципу:
Отделы камеральных налоговых проверок расписывают роли, которые играют все участники цепочки. Результатом такой работы является заключение с отражением фирм-однодневок, транзитных организаций и выгодоприобретателей.
Потенциальным выгодоприобретателям направляют уведомление о необходимости явиться на рабочую группу (комиссию). Когда директор или представитель компании является в инспекцию, ему предъявляют контрагентов, которых инспекция считает фирмами-однодневками. После этого предлагают убрать из декларации вычеты по счетам-фактурам, которые выставили данные контрагенты, и добровольно доплатить НДС в бюджет.
Если предприниматель отказывается доплачивать налог, его начинают пугать — угрожают провести выездную тематическую проверку, выписать огромные штрафы, передать материалы в правоохранительные органы для возбуждения уголовного дела.
В случае выявления сложного налогового НДС-разрыва компания может получить несколько типов запросов и требований:
- требование о представлении пояснений;
- требование о представлении документов (информации);
- уведомление о вызове налогоплательщика в налоговый орган;
- информационные письма о факте наличия недобросовестных контрагентов.
Как налоговые инспекторы отрабатывают сложные разрывы?
В Налоговом кодексе Вы не найдете ничего о разрывах по НДС. Налоговики при отработке «сложных» расхождений руководствуются лишь внутренней инструкцией ФНС.
Действуют они по следующему принципу:
Отделы камеральных налоговых проверок расписывают роли, которые играют все участники цепочки. Результатом такой работы является заключение с отражением фирм-однодневок, транзитных организаций и выгодоприобретателей.
Потенциальным выгодоприобретателям направляют уведомление о необходимости явиться на рабочую группу (комиссию). Когда директор или представитель компании является в инспекцию, ему предъявляют контрагентов, которых инспекция считает фирмами-однодневками. После этого предлагают убрать из декларации вычеты по счетам-фактурам, которые выставили данные контрагенты, и добровольно доплатить НДС в бюджет.
Если предприниматель отказывается доплачивать налог, его начинают пугать — угрожают провести выездную тематическую проверку, выписать огромные штрафы, передать материалы в правоохранительные органы для возбуждения уголовного дела.
В случае выявления сложного налогового НДС-разрыва компания может получить несколько типов запросов и требований:
- требование о представлении пояснений;
- требование о представлении документов (информации);
- уведомление о вызове налогоплательщика в налоговый орган;
- информационные письма о факте наличия недобросовестных контрагентов.
Расхождения в декларации по прибыли и НДС
Вопросы у контролирующих органов возникают, если не совпадают значения двух показателей – суммы доходов из «прибыльной» декларации и суммированная величина по налоговой базе НДС за аналогичный отчетный период. В равенстве задействованы такие строки деклараций:
- 010-100 Приложения 1 к Листу 02 декларационной формы по прибыли – значения в этих графах суммируются и в комплексе формируют доходную базу;
- строка 010 из Раздела 3 декларационного бланка по НДС с учетом всех сумм за отчетный интервал.
Налоговые органы при проверке исходят из позиции, что указанные показатели должны быть идентичными. На практике расхождение доходов в декларации НДС и прибыли встречается часто. Причинами этого может быть:
- наличие операций, стоимостное выражение которых влияет на налогооблагаемую базу в отношении налога на прибыль, но не являются основанием для увеличения базы по НДС;
- проведение сделок, по которым наблюдается рост базы для исчисления обязательств по НДС, но эти поступления не могут быть зачтены для налога на прибыль.
Примеры ситуаций с отражением операций в базе по прибыли без включения в расчет НДС:
- полученные суммы дивидендных платежей;
- доходы, источником образования которых стали курсовые разницы;
- излишки, приходуемые по результатам проведенной инвентаризации;
- кредиторская задолженность, списанная в связи с истечением срока исковой давности по ним.
Пример ситуации, когда возникает обязательство по НДС, но отсутствуют основания для увеличения базы для налога на прибыль – безвозмездная передача активов.
Разрыв возникает, если у покупателя и поставщика разные налоги
— 172-я статья Налогового кодекса
Чтобы произвести какой-то товар, компания покупает материалы у поставщика, а поставщики обычно платят НДС. Поэтому, когда компания делает закупку, в стоимость материалов уже входит НДС.
Потом компания производит свой товар и продает его. После продажи она считает НДС и платит его в налоговую. Получается, что она платит НДС дважды. Чтобы такого не было, налоговая разрешает вычитать один НДС из другого.
Компания «Ванилька» производит мороженое. Она купила молоко и заплатила 30 000 рублей, в том числе НДС 5000 рублей.
«Ванилька» сделала и продала пломбир на 90 000 рублей, НДС — 15 000 рублей.
Чтобы не платить всю сумму целиком, «Ванилька» уменьшает налог — из 15 000 рублей вычитает 5000 рублей и платит НДС 10 000 рублей.
Чтобы всё получилось, в налоговых декларациях «Ванильки» и поставщика молока должно быть написано: «Продал молоко на 30 000 рублей» и «Купил молоко на 30 000 рублей». Если сделка указана в двух декларациях, сходятся суммы и размер НДС, номера и даты счетов-фактур — значит, всё хорошо.
А вот если «Ванилька» подаст декларацию и заплатит НДС меньше, а поставщик не укажет продажу в своих документах, возникнет разрыв. Налоговая пришлет письмо с требованием объяснить, почему так. Получается, разрыв НДС — это расхождение налогов у компаний.